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强国讲堂:曲三强关于知识产权大视野(上)

作者:强国知识产权总监    时间:2017-12-08

 

导读:2017年9月16日,在招商局大厦17层国际会议厅,强国研究院举办了强国知识产权名家讲堂系列第10期-暨强国知识产权总监班课程,本次讲堂邀请到中国知识产权法学研究会副会长曲三强教授与大家分享知识产权大视野。本次讲堂内容将分两次进行发布,敬请关注。

所谓知识产权大视野,我想还是从一个非常宏观的层面针对知识产权的历史发展、现状、未来发展趋势,给大家做一个整体上的介绍。

我今天主要是从以下四个层面给大家介绍一下知识产权相关问题:一是经济全球化对知识产权状况的影响,二是知识产权制度在我国发展的现状,三是知识产权战略的意义,四是加强科技创新的知识产权保护。

经济全球化对知识产权的影响。

知识产权

首先我给大家介绍一下经济全球化对知识产权的影响。大家都知道,国际政治、经济格局从二战以后发生了巨大的变化,就目前的情况来说,经济全球化应该说是整个全球经济的基本面。所谓的全球经济一体化就是指生产要素在全球范围内的大规模的流动,优化配置和重组,是世界各国、各地区的经济融为统一的相互依存的经济体系的进程和现象。各国之间、地区之间的经济利益错综交织,相互依赖程度不断加深。所谓知识经济时代,是指知识产品跨国交易,以技术为主的贸易在世界范围内扩展,各国政府与企业将知识和创新能力作为提高国际竞争能力的核心。

为什么讲全球经济一体化?我们大家知道,最近在G20峰会上,习近平主席又再一次针对西方一些发达国家所呈现的贸易保护主义,包括关税壁垒、核心技术封锁,回到保护主义的旧道路上去,习主席专门强调了目前整个世界在未来发展的趋势上,全球应互相合作、互相配合,消除贸易壁垒、合理地配置地球给我们人类的资源,强调经济一体化的重要性。非常有意思的是,其实市场经济和自由贸易本来是现在我们讲的西方发达国家,在一战和二战之后极力提出的一种主张,现在他们反而倒退到一种保守的态度,特别是美国总统特朗普上台以后,强调要隔离墨西哥,在边境上要建立一个万里长城,大规模地在他们自己的金融政策包括贸易政策上重提保护主义,为美国人着想,强调美国个体、本位利益,实行这样一个政策。但是不同程度上,包括在欧盟,特别是英国脱离欧盟之后,英国脱离欧盟实际上从经济角度进行分析,是实行保护主义的内在趋势和内在动因,包括德国默克尔在欧盟统一市场,贸易自由和市场经济这方面还是很强调在这方面的立场,包括解决难民问题大家也都看到了,这些主张实际上都受到来自保守主义严重的挑战,本来今年应该第四届要连任,其实反对的声音还是挺大的,这种反对的声音主要表现的是保护主义的声音,来自欧洲传统市场原教旨主义的东西在起作用。

非常有意思的事情,本来发展中国家有50年代东西方铁幕隔离的社会主义阵营,当然那些社会主义阵营现在已经不复存在。从社会主义阵营脱胎而来的这些国家,包括中国、东欧的一些国家,这些国家后来也都在80年代中期的时候,各自选择了不同的道路,比如说我们中国一直在坚持中国特色社会主义道路,大部分东欧的国家都倒向西方,成为了西方阵营的一部分,当然还有一部分,像俄罗斯走的又是另外一条路。但是总体上来讲,实行贸易的保护主义,一直是社会主义阵营的主题,西方鼓吹贸易自由,鼓吹市场经济,现在整个立场发生了一个大的颠覆,完全倒过来了,这是一种非常奇怪的现象,也是需要我们做深刻解读,要深入思考的问题。导致各个国家发生这样的颠覆性的变化的主要原因是什么?我们今天在谈知识产权,我们也不想离题太远,我们就来问一问知识产权到底为何物?知识产权是什么东西?按照我们教科书上的定义,知识产权是人类智力活动的成果,从法律意义上讲,是视为一种人类精神活动成果的权利,这就是知识产权。

现场情况

知识产权制度在我国发展的现状

知识产权经常把它叫IP,IP这个词现在用得很多,其实IP本身有它自己特定的含义。IP和IPR这是两个概念。IP指的是Intellectual Property,是知识的财产。大家知道,property在法律上指的是一种财产权,Intellectual是精神上的,IP是一种精神财富。精神财富在我们人类历史发展的长河当中,自从人类有了自觉、主体意识之后,人就已经开始有精神活动了,所以我们说人与动物最大的区别是什么?人是有思维的,人会劳动,这就是人的两大基本特征,所以人类是有别于动物的。思维,不限于人类,实际上动物也有思维,但是动物不会劳动。人有思维就有一种思维的结果,或者是思维的一种成果,有人类的时候,这种现象就已经存在了。但是人类有了文明,也就是说人类有了自己对文明的记载,也就是人类的文明史的开始和人类的形成已经是非常完尽的事情了。我们现在粗略算一下,中华文明在整个世界大家庭中是一个古老的文明,已经有五千年历史,其实我们真正有文字记载的历史不到四千年。从整个世界范围来看,有人类文明记载的至今也不过七千年。人类从一个单细胞到我们现在这么复杂的单位或者个体,前前后后经过了差不多将近上百万年的发展历史,相对于人类自己生物的发展历史来说,人类的文明其实是非常短暂的,也不过就是几千年。在这几千年活动当中,人是有精神活动的,有精神活动就有精神活动的成果,我们现在经常可以看到很多地方,包括我们中国在申请非物质文化遗产(申遗),其中相当大的一部分遗产都是以一种物质文明的形式传承下来的,当然,被物化到这些物质文明当中所呈现的是一种精神劳动的成果,比如一种文化,这都是人类精神劳动的成果。人类文明史的发展与人类的劳动是分不开的,人通过劳动形成了我们现在的社会,这一点应该说大家已经有一个基本的共识。劳动的成果就是一种财富,但是在过去以往的几千年当中,我们把这种财富通常都看成是物质性的财富。一个人能够劳动,是因为他有劳动的能力,我把我自己劳动的能力作用于自然界的某些物体,也就是把我们人类的劳动物化到客体当中,就成了一种产品。这种产品都是物质性的产品,农夫上山伐木,把它搬运回家,搭成房子,做成家具,这是什么过程?这是一个劳动的过程,是一种物质性的劳动,他们整个的过程是什么?是农夫将他自己蕴藏在他自己体内的劳动能力作用于森林、树木,把树木变成房屋、窗户、板凳、家具,变成了一种物质化劳动的产品。每一个个体这样的劳动,最后连接成一片,然后把它积淀下来。放眼看去,旁边的像水泥森林一般的各种建筑物,这都是我们人类物质劳动所创造的成果,是看得见、摸得到的,这就是我们的财富,这就是property。

财产权在人类发展的历史的相当长一段时间里面,指的都是物质性的财富,什么时候精神创造的成果也变成一种财产?我们现在说,有法律记载的距今也就是三百年。我们现在讲知识产权(法)发展的历史,从英国安娜女王颁布的第一部《著作权法》开始,他们不叫《著作权法》,他们叫copyright,copyright实际上指版权法,我们现在称之为《著作权法》,在我们法律语境之中,他们是同意语。其实在语意学上,这是两个不同的概念,它们是有区别的,版权是版权,著作权是著作权。我们现在把它统一到法律层面上变成一个互相可以替换的概念,版权指的是什么?指的是copyright,是一种复制的权利。我们经常讲,把这个东西copy一下,其实就是复制一下,复制的这种权利就是著作权,就是版权,两者区别一会儿有时间再给大家做解释。

曲教授

1710年,安娜女王颁布了世界上第一部《版权法》,距今差不多300年的历史,这是我们有法律明文记载的知识产权,把它上升为一种法律上的权利,用法律权利固定下来。这是300年前发生在英国的事情,也是我们人类历史、人类社会的第一部关于精神劳动财富的财产权的法律。17、18世纪正好是欧洲工业革命兴起的时候,也就是说它是从封建社会向近代社会的转折点,这是在欧洲。其实我们中华民族这几千年在世界上一直是非常吹牛的,我们的GDP长期以来都是保持世界第一的,中国的衰落大概也就是工业革命时期,300年前中国开始走下坡路,一直到晚清,我们国家彻底跌到低谷。中国什么时候有的知识产权?中国第一部关于知识产权的法律是制定在晚清,就是大清的末年(1910年),也就是辛亥革命的前一年,我们国家有了第一部关于著作权法的法律,叫《大清著作权律》。非常有意思的是,《大清著作权律》和安娜女王颁布的《版权法》相比,整整晚了两百年。更有意思的是,又是在将近一百年以后,有了我们现在的《著作权法》。所以这是一个非常有意思的跨度,或者一个里程碑。当时为什么要制定《大清著作权律》这样的法律?为什么在中国也要强调知识产权?在这一点上我曾经在很多场合包括我自己写的书里面一直主张这样一个观点,中国知识产权保护的法律是在枪口下学习的,为什么这么说?我们整个中国知识产权一百年的历史,整整一个世纪,从大清末年的《大清著作权律》一直到2000年加入世贸组织,我们都能够看到在中国知识产权法律制度发展的历史过程当中筚路蓝缕,都能够找到美国人的影子,没有美国人就没有我们现在中国的知识产权,这样讲一点都不夸张,或者说,我们中国知识产权制度的建设,发展到今天完全是美国人逼着我们做出来的。

清朝末年大家都知道什么样子,但是未必对这段历史熟悉。中国真正的沦陷是从两次鸦片战争开始的,第一次鸦片战争发生在19世纪中叶,第二次鸦片战争是在19世纪后期。两次鸦片战争基本上把中国几乎沦为半殖民地的状态,大清王朝那个时候已经大厦将倾,摇摇欲坠。260年的历史,发展到那一天的时候,很多清王朝体制内的人,他们实际上也是非常焦急,非常担心,他们也想力挽狂澜,也去分析原因,也去找各种各样能够精兵强国的主张,所以在晚清末年,特别是甲午中日战争之后,在清王朝体制内兴起了一场著名的司法改革运动,这场运动大家可能不太清楚,但是领导这场运动的人,每个人的名字都是非常响亮的,包括林则徐、梁启超、康有为、谭嗣同、沈家本等,如果大家学习法律,这些人肯定是绕不过去的,非常响当当的人物,他们每个人的故事都很精彩。他们当时就认为满清王朝到了19世纪末的时候已经是千疮百孔,造成这样的局面是什么原因?他们归结的原因就是制度陈腐,吏治腐败,其实他们分析的这个原因不是满清王朝最致命的原因,因为大清王朝的制度从建国的时候就是这个制度,为什么建国之初,整个清王朝这么兴旺发达,这么繁荣昌盛,到了末年就不行了,其实有更深刻的原因在里面,这不是我们讲的主题。这些人提出因为吏治腐败,制度陈腐,导致这样的结果。他归结为一种体制上的东西,由于体制的原因导致吏治的腐败。要想解决这个问题怎么办?向西方学习。把西方先进的立法和制度借鉴到我们这里,所以在晚清的时候就发生了一场轰轰烈烈的司法改革运动,在司法改革运动当中,其中重要的一个表现就是大量的西方国家,包括当时的八国联军、帝国主义列强国家,包括美国、日本的法律制度全部被移植到中国来。我们现在看到的中国现在法律制度是一个什么样的法律制度?我们说世界上有两大法系,一个是英美法,以判例作为主要特征,还有一个是成文法,以欧洲大陆的成文法典作为主要特征,世界分为这两大法系。中国属于哪个法系?中国人就说我们是大陆法系,英国、澳大利亚、加拿大、美国、新西兰、新加坡、中国香港地区,他们实行的法律都是判例法,欧洲大陆从拿破仑开始,制定了拿破仑的《民法典》之后,就形成了一个成文法的传统。我们国家自己给自己分类是大陆法系。为什么是大陆法系?历史是有传承的,不可能割裂昨天而成为今天的自己,这是不可能的,我们今天之所以是今天这种样子,是因为我们昨天已经有了这样的历史,有这样一个传承发展到今天,不是凭空来的。国共两党打得你死我活,但不会因为政见不同而导致法律的传承有变化,我们今天之所以能够成为大陆法系家庭的成员,主要的原因是什么?是因为当时清朝末年司法改革运动的时候,我们从欧洲、日本学习了大量的东西,包括我们现在的《刑法》。追溯历史来看,现在的《刑法》其实就是《大清新刑律》,《大清新刑律》就是一个日本人当时帮助清王朝拟定的法律文本,这个日本人的名字叫冈田·朝太郎,他的博士学位是从德国拿到的,德国又是大陆法系的发源地,大陆法系的传统就这么传到中国。我们的刑法就定型为那个样子了,而在《大清著作权律》和国民政府的《刑法》之间有一道非常明确的线,这条线所区分的就是我们中国历史上是只有律,没有法,从秦始皇统一中国开始所制定的法律都统一被称为“律”,而我们今天都称之为“法”,律和法标志着现代和历史的一个切割,这个历史的转折点都是发生在清朝的末年。我们讲这一点实际上给大家做一个铺垫,我们还回过头来说知识产权,清朝末年《大清著作权律》标志着在我们中国开始有了知识产权,也就是说知识产权来到我们中国经历了100年的历史,但是在这100年里发生了很多的事情,比如说两次北伐战争、抗日战争、国内战争,到1949年成立中华人民共和国,之后又有30年的计划经济,真正的改革开放是从80年代初期才开始的。

也就是说,中国虽然有100年的知识产权发展的历史,真正知识产权走入我们寻常百姓的生活当中,也就是说在社会经济生活当中开始发挥作用,这个时间应该是从80年代之后,也就是改革开放之后,我们才开始建立知识产权这种制度。

 

文章来源:强国院;
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